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法條解讀亮點八:有獎銷售的合規(guī)問題(二)
Q5抽獎式有獎銷售中,各個區(qū)分配不同的獎品數(shù)量,經(jīng)營者僅公示獎品總數(shù)量,是否存在構(gòu)成不正當競爭的風險?
有可能構(gòu)成不正當競爭。
現(xiàn)有的法律規(guī)范雖并未規(guī)定抽獎活動必須在參與活動的各個區(qū)均一視同仁,但為滿足保護消費者知情權(quán)的義務(wù)以及《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》第十三條規(guī)定的披露義務(wù),如經(jīng)營者擬在不同地區(qū)設(shè)置不同的獎品數(shù)量或中獎概率,在確保不同地區(qū)的有獎銷售獨立開展的前提下,經(jīng)營者不僅需要在活動規(guī)則中明示各個不同地區(qū)的獎品數(shù)量、中獎概率等事項,還應當明確標注不同地區(qū)的有獎銷售存在上述差別。如僅披露“獎品數(shù)量可能依據(jù)地區(qū)有所不同”而不披露具體的數(shù)量劃分,可能被認定為侵犯消費者知情權(quán),構(gòu)成《反不正當競爭法》下規(guī)制的“謊稱有獎”的不正當競爭行為。
Q6在公示抽獎規(guī)則時無法確認抽獎概率怎么辦?
《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》第十三條規(guī)定,經(jīng)營者在有獎銷售前應當公布中獎概率。但有時存在無法確認參與中獎人數(shù),因此無法確認中獎概率的情形。因《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》所規(guī)制和處罰的是通過隱瞞銷售活動誤導消費者的行為,在客觀上無法確定并準確表達中獎概率的前提下,可以考慮在抽獎活動規(guī)則中對相關(guān)情況進行披露,并在活動規(guī)則中列明抽獎公式,對無法確認抽獎概率的情況進行說明。
Q7有獎銷售對獎品描述有何注意之處?
有獎銷售中對于獎品的描述,除應說明其獎品價值、種類等《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》所要求載明的信息,仍應遵守《廣告法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,不可對贈品進行夸大的描述,開展有獎銷售活動時應對贈品的名稱、數(shù)量、性能、用途進行準確、清楚的說明。此外,還應注意避免出現(xiàn)《廣告法》明確規(guī)定的廣告違法行為,包括但不限于應謹慎使用數(shù)據(jù)以宣傳獎品的功效,引用數(shù)據(jù)應明確標示數(shù)據(jù)來源,避免絕對化用語等,以避免對獎品的不當描述構(gòu)成廣告違法行為。
Q8有獎銷售需要對抽獎過程的相關(guān)記錄進行保存嗎?
《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》第十九條規(guī)定,經(jīng)營者應當建立檔案,如實、準確、完整地記錄設(shè)獎規(guī)則、公示信息、兌獎結(jié)果、獲獎人員等內(nèi)容,妥善保存兩年并依法接受監(jiān)督檢查。因此,需要對抽獎過程的相關(guān)記錄進行保存。
Q9進行有獎銷售時應如何正確使用個人信息?
在有獎銷售過程中收集、使用個人信息的,應當遵守相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,包括簽署個人信息收集、使用的相關(guān)協(xié)議、采取一定措施防止個人信息的泄露等。如舉辦有獎銷售活動需要參與者向經(jīng)營者提供個人信息(如姓名、手機號碼、電子郵件地址等),建議在有獎銷售活動規(guī)則中加入消費者明確同意將其個人信息用于有獎銷售,包括通知中獎?wù)叩认嚓P(guān)條款,并以醒目方式提示消費者。在有獎銷售活動舉辦過程中,尤其是通過網(wǎng)絡(luò)方式開展有獎銷售活動的(如通過手機應用舉辦),應注意個人信息的存儲地點、存儲方式并采取安全措施以保護個人信息。